被上诉
（银行）的代理是一位
发花白的老律师，看起来很有庭审经验的样子。『地址发布邮箱 ltxsba @ gmail.com』在他身旁坐着一位小姑娘，一脸的青涩，方轶猜测应该是实习律师，直到书记员核实代理身份时方轶才知道，原来小姑娘是位刚拿证的小律师。
原审第三（也就是被执行）房地产开发商没有派参加庭审，可能是觉得没有必要，反正不管怎么审，被执行的衔都逃不掉的，索
来个死猪不怕开水烫，
怎么样就怎样吧。
不一会儿，走进来三名法官，第一位男法官身材魁梧，不苟言笑；第二位法官是位
法官，一脸的严肃；第三位是个男法官，估计他刚审完案子，是被抓壮丁充数的，他一脸的疲惫和不耐烦。
走在最前面身材魁梧的男法官坐在了中间，另外两位法官分坐左右。这就是二审的合议庭阵容。
前面的程序都是一样的，核对双方身份，宣布庭审注意事项等，随着男法官敲下法槌，庭审开始。
第4章 遇上对手了
“上诉，阐述你们的诉讼请求和事实及理由。”男法官面无表
道。
“诉讼请求：一、判令撤销一审民事判决书，依法改判或发回重审。二、判令被上诉承担一审和二审的诉讼费用。
事实及理由：一审法院认为，《最高民法院关于民法院办理执行异议和复件若
问题的规定》第二十八条是金钱债权的执行中对无优先受偿权不动产的审查规则，而本案所涉车位因办理抵押登记产生了担保物权，且已经生效判决确认为执行内容，因此上诉关于应当适用上述规定第二十八条规定排除强制执行的抗辩主张不符合适用条件。上诉认为一审法院适用法律错误，理由如下：
一、上诉认为，《最高民法院关于民法院办理执行异议和复议案件若问题的规定》第二十七条规定，‘申请执行对执行标的依法享有对抗案外的担保物权等优先受偿权，民法院对案外提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外’。
上述规定的第二十八条属于第二十七条规定的但书（但书：但法律、司法解释另有规定的除外）范围，即不动产买受满足了第二十八条规定的四个要件后，足以对抗担保物权的执行。
二、上诉系案涉第三开发的小区的业主，其所购买的车位为其购买的住宅的必要生活配套设施，而且自购买以来，一直使用至今。
因此，可以认定上诉购买的车位具有《最高民法院关于民法院办理执行异议和复议案件若问题的规定》第二十九条对“消费者购买的商品房”特别保护的必要居住权利属。
综上，上诉提出的执行异议完全满足《最高民法院关于民法院办理执行异议和复件若问题的规定》第二十八条和第二十九条的条件，上诉对执行标的享有足以排除民法院强制执行的民事权益。
请法院依法裁判，完毕。”方轶道。
“被上述答辩。”男法官道。
“被上诉不同意上诉的诉讼请求。
根据被上诉与本案第三（房地产开发商）签订的抵押合同、办理的抵押登记以及法院生效判决，主张对案涉抵押车位行使优先受偿权符合法律规定，上诉作为车位买受提出排除被上诉申请强制执行的理由不成立。理由如下：
第一，根据《最高民法院关于民法院办理执行异议和复议若问题的规定》第二十七条规定，被上诉对案涉车位的抵押权已依法设定，且有生效法律文书对此予以确认，被上诉有权通过拍卖、变卖方式行使优先受偿权。
第二，适用《最高民法院关于民法院办理执行异议和复议若问题的规定》第二十七条但书规定的，仅限《最高民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》（法释〔2002〕号）规定的“工程价款优先受偿权”和“商品房消费者优先权”。
而案涉争议标的为车位，不是商品房，上诉提出执行异议，不适用《最高民法院关于民法院办理执行异议和复议若问题的规定》第二十七条但书条款。更多小说 LTXSFB.cOm
第三，上诉以其属于《最高民法院关于民法院办理执行异议和复议若问题的规定》第二十八条规定的买受，主张排除被上诉的强制执行的理由不成立。
《最高民法院关于民法院办理执行异议和复议若问题的规定》第二十八条规定的金钱债权申请执行不应包括抵押权。
本案涉及的车位已经被依法设立了抵押权，而且已经被生效判决所确认，即便上诉符合《最高民法院关于民法院办理执行异议和复议若问题的规定》第二十八条的要件，亦不能排除被上诉依法享有的抵押权。
第四，上诉签订买卖合同后，既未按照合同约定进行网签备案登记，也未向公证机关申请公证，其风险应当自担。被上诉对案涉抵押物已履行尽职调查义务，履行了必要的注意义务，并签订抵押合同，办理了抵押登记，被上诉不存在过错。
综上，被上诉请求法院依法驳回上诉的诉讼请求，维持原判。”老律师道。
听完老律师的答辩意见，方轶知道，今天遇上对手了，果然姜还是老的辣。不过这也激起了方轶的斗志，对手越强，他会越强。
“上诉，被上诉，你们有新证据提
吗？”男法官问道。
“没有。”双方均道。
“上诉，你们对一审法院认定的事实是否存在异议？”男法官问道。
“没有异议。”方轶道。
他反复看过之前一审的案卷，也研究了一审的判决书，此前双方在一审庭审时对案件的事实均没有任何争议，时间线也很清晰，卢美凤与开发商签署《车位认购书》的时间比银行与开发商签署抵押合同的时间早了半个月，而且卢美凤支付了全部价款，有发票为证。
其他的事实更简单，贷款和抵押合同都已经被法院以判决的形式确认了，不存在争议。
本案的焦点在于：上诉卢美凤就案涉车位是否享有足以排除民法院强制执行的民事权益。说的直白点那就是该案是否适用《最高民法院关于民法院办理执行异议和复议若问题的规定》第二十八条或者第二十九条之规定。
说实话，方轶也吃不准到底应该适用第二十八条还是第二十九条，他本着
拳打死老师傅的原则，将两条都放在了上诉理由中。
“被上诉是否对一审认定的案件事实有异议？”男法官问道。
“没有异议。”老律师道。
“被申请，我问下，根据你们银行向一审法院提供的《房地产评估咨询报告》，办理抵押时案涉车位产权登记在房地产开发商名下，车位的现状是：车位均处于使用状态。
被申请，你们有没有做进一步调查，了解车位是否已经出卖或者是否有其他权利？”男法官问道。
第49章 法官的心，似海
“我们去了不动产登记部门进行尽调，根据窗
工作员的反馈意见，车位都在房地产开发商名下，不存在其他权利。”老律师道。
“除了去相关部门调查外，你们有没有问过小区的业主？那么多车位都处于使用中，难道你们就没有意识到车位可能已经被出售，或者车位上存在
